Международные торговые обычаи и ИНКОТЕРМС в системе регулирования внешнеторговых сделок: доктрина, правовая природа и практика применения в РФ (Академический анализ)

Введение: Актуальность, цели и задачи исследования

На современном этапе глобализации, когда объем внешней торговли Российской Федерации продолжает нарастать, особую значимость приобретает вопрос правового регулирования внешнеторговых сделок (ВТС). В отличие от чисто внутренних контрактов, международные операции сталкиваются с проблемой коллизии права, что делает стандартизацию договорных условий критически важной. Именно здесь на первый план выходят международные торговые обычаи, в частности, правила ИНКОТЕРМС (International Commercial Terms), поскольку они обеспечивают необходимый уровень унификации и предсказуемости.

Краткая аннотация

Актуальность настоящего исследования обусловлена необходимостью глубокого осмысления правового статуса и механизма применения негосударственных источников регулирования, таких как Lex Mercatoria и ИНКОТЕРМС, в условиях российского правопорядка. Целью доклада является проведение исчерпывающего анализа правовой природы международных торговых обычаев, их места в системе источников российского права, а также детальное рассмотрение правил ИНКОТЕРМС 2020 с позиции распределения юридических рисков и особенностей их применения в арбитражной практике Международного коммерческого арбитражного суда (МКАС) при ТПП РФ. Структура доклада последовательно раскрывает теоретические основы, детализирует практическое применение ИНКОТЕРМС и анализирует правоприменительные тенденции, что позволяет участникам ВЭД избежать фатальных ошибок.

Ключевые термины

Для дальнейшего анализа необходимо определить базовые категории:

1. Международный торговый обычай: Это единообразное правило поведения гражданско-правового характера, сложившееся в практике международной торговли в результате многократного воспроизведения одних и тех же действий. Для его квалификации требуется наличие двух признаков: устойчивая, единообразная практика (материальный элемент) и признание (санкционирование) такого правила государством (психологический элемент).

2. Внешнеторговая сделка: Гражданско-правовая сделка, заключенная между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, направленная на осуществление внешнеэкономической деятельности и регулируемая нормами международного частного права.

3. Lex Mercatoria (Международное коммерческое право): Система негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности. В доктрине часто определяется как «мягкое право» (Soft Law), представляющее собой совокупность обычаев, обыкновений, типовых контрактов (например, Принципы УНИДРУА) и арбитражной практики.

Теоретико-правовые основы: Место международных торговых обычаев в системе источников права

Правовой статус международного торгового обычая в Российской Федерации

В российской юридической системе международные торговые обычаи занимают особое, хоть и субсидиарное, место.

Согласно пункту 1 статьи 1186 Гражданского кодекса РФ, нормы иностранного права применяются в Российской Федерации независимо от того, являются ли они нормами гражданского законодательства или обычаями, признаваемыми в качестве источников права. Это положение, подтверждающее признание торговых обычаев, дополняется статьей 5 ГК РФ, которая определяет обычай делового оборота (в том числе международный) как не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся и широко применяемое правило поведения.

Ключевой момент в российском законодательстве: международный торговый обычай признается источником права лишь при условии его санкционирования государством. Такое санкционирование может быть прямым (через отсылочную норму в законе) или косвенным (через признание его судом или арбитражем в качестве применимой нормы). В иерархии источников права РФ обычай стоит ниже международных договоров РФ и федеральных законов, но имеет приоритет перед диспозитивными нормами национального права, если стороны прямо не исключили его применение. Таким образом, несмотря на вторичность, обычаи сохраняют свою регулятивную силу в договорной практике.

Доктринальный анализ Lex Mercatoria (нового права купцов)

Феномен Lex Mercatoria представляет собой наиболее дискуссионную область в международном частном праве (МЧП). Это правовая система, сформированная самими участниками международной торговли и направленная на быстрое, гибкое и унифицированное разрешение споров.

Основные элементы Lex Mercatoria:

Элемент	Характеристика
Принципы УНИДРУА	Унификация норм договорного права.
Международные торговые обычаи	Неписаные, но общепризнанные правила поведения.
Типовые контракты	Стандартизированные формы, разработанные отраслевыми ассоциациями.
Арбитражная практика	Решения международных коммерческих арбитражей, формирующие прецедент.

Сдержанное отношение российской доктрины.

Несмотря на широкое признание Lex Mercatoria в международном арбитраже, в российской юридической доктрине отсутствует единое мнение о ее автономном статусе. Многие российские ученые относятся к ней сдержанно, не признавая Lex Mercatoria в качестве самостоятельной, автономной правовой системы, обязательной для российских государственных судов. Lex Mercatoria часто трактуется как «субправо» или «параюридическая система» (paralegal law).

Такое отношение объясняется тем, что для российского правопорядка обязательным является только право, исходящее от государства (закон, международный договор, санкционированный обычай). Соответственно, Lex Mercatoria рассматривается не как альтернатива национальному праву, а как его дополнение: она может быть применена либо в силу прямого указания сторон в контракте (договорное право), либо в качестве источника толкования применимых норм, что означает, что без прямого согласия сторон ее прямое применение маловероятно, особенно вне арбитража.

Правовая природа ИНКОТЕРМС и их отличие от обычаев делового оборота

ИНКОТЕРМС как систематизация обыкновений

ИНКОТЕРМС — это не закон и не международный договор. Это свод правил толкования наиболее часто используемых торговых терминов, разработанный и периодически публикуемый Международной торговой палатой (МТП) с 1936 года.

Правовая природа ИНКОТЕРМС носит исключительно договорно-диспозитивный характер.

В отличие от международно-правового обычая, который может применяться судом автоматически (если он широко известен и соблюдается, согласно ст. 9 Венской конвенции 1980 г.), правила ИНКОТЕРМС становятся обязательными для сторон только в одном случае — при их прямом включении в текст контракта. Следовательно, ИНКОТЕРМС являются не источником права в классическом понимании, а стандартными договорными условиями (обыкновениями), систематизированными негосударственной организацией. Их главная функция — устранить разночтения и толкования, присущие устной форме обычаев делового оборота, путем предоставления четкого, унифицированного письменного текста.

Главное практическое отличие: обычай делового оборота может быть применен судом, даже если стороны о нем не упомянули, в то время как ИНКОТЕРМС требуют обязательной ссылки в контракте.

Критерий сравнения	Обычай делового оборота (ст. 5 ГК РФ)	ИНКОТЕРМС (МТП)
Форма	Неписаное, сложившееся правило.	Письменная систематизация, защищенная авторским правом.
Источник обязательности	Санкционирование государством, широкая применимость (автоматически).	Прямое включение в договор (договорно-диспозитивный характер).
Разработчик	Сама практика предпринимательской деятельности.	Международная торговая палата (негосударственная организация).
Приоритет в РФ	Субсидиарный источник права, применяется при отсутствии норм.	Согласованное условие договора, применяется как часть контракта.

Важно отметить, что правила ИНКОТЕРМС не регулируют все аспекты сделки; они не определяют момент перехода права собственности, не устанавливают последствия нарушения договора и не освобождают стороны от императивных норм национального права (например, валютного контроля или лицензирования). Поэтому даже при идеальном выборе термина, контракт без дополнительных условий будет неполным.

Хронология и периодичность пересмотра правил

ИНКОТЕРМС регулярно пересматриваются для отражения изменений в логистической практике, технологиях и потребностях международной торговли.

Ключевые этапы пересмотра:

1. Первое издание: 1936 год.
2. Ключевые редакции: 1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000, 2010.
3. Последняя редакция: ИНКОТЕРМС 2020, вступившая в силу 1 января 2020 года.

Необходимость регулярного пересмотра обусловлена развитием контейнерных перевозок, усилением требований безопасности и изменением страховых стандартов. Каждая новая редакция не отменяет предыдущие, и стороны вольны использовать, например, ИНКОТЕРМС 2010, если прямо укажут это в контракте (например, «FOB Шанхай, ИНКОТЕРМС 2010»).

Классификация ИНКОТЕРМС 2020 и ее влияние на распределение рисков и обязанностей

Правила ИНКОТЕРМС 2020 содержат 11 терминов, которые традиционно делятся на четыре группы по принципу нарастания обязанностей, расходов и рисков, возлагаемых на продавца.

Группы E и F: Минимальные обязанности продавца и передача риска в пункте отправления

Эти группы характеризуются тем, что продавец выполняет минимальный набор действий, а основную часть логистических и финансовых обязательств несет покупатель.

Группа E (Отгрузка): EXW (Ex Works – Франко завод)

• Распределение обязанностей: Продавец выполняет минимальные обязанности: он лишь предоставляет товар в своих помещениях или в другом названном месте (например, на складе), готовый к отгрузке.
• Переход риска: Продавец передает товар покупателю, не погружая его на транспорт. Риск переходит к покупателю в пункте отправления.
• Экспортное оформление: Покупатель несет ответственность за все экспортные и импортные процедуры.

Группа F (Основная перевозка не оплачена продавцом): FCA, FAS, FOB

Риск переходит от продавца к покупателю в стране отправления, до начала основной международной перевозки.

Термин	Транспорт	Момент перехода риска	Обязанности продавца
FCA (Free Carrier)	Любой	Передача товара перевозчику, указанному покупателем.	Экспортное таможенное оформление.
FAS (Free Alongside Ship)	Морской/Внутренний водный	Размещение товара вдоль борта судна в порту отгрузки.	Экспортное таможенное оформление.
FOB (Free On Board)	Морской/Внутренний водный	Пересечение товаром поручней судна в порту отгрузки.	Экспортное таможенное оформление и погрузка.

FCA является наиболее гибким и универсальным термином в этой группе, особенно подходящим для мультимодальных (контейнерных) перевозок. Не следует ли нам, как участникам ВЭД, всегда отдавать предпочтение FCA вместо FOB для большей юридической ясности при работе с контейнерами?

Группы C и D: Оплаченная перевозка и риски доставки

Эти группы предполагают, что продавец принимает на себя большие обязательства по организации и оплате перевозки, но имеют критические различия в моменте перехода риска.

Группа C (Основная перевозка оплачена продавцом): CFR, CIF, CPT, CIP

Ключевая особенность группы C — разделение места перехода риска и места назначения. Продавец оплачивает доставку до пункта назначения, но риск утраты или повреждения товара переходит к покупателю в стране отправления (при передаче товара первому перевозчику или на борту судна).

• CPT (Carriage Paid To) и CIP (Carriage and Insurance Paid To): Риск переходит при передаче товара первому перевозчику.
• CFR (Cost and Freight) и CIF (Cost, Insurance and Freight): Риск переходит при погрузке товара на борт судна в порту отгрузки.

Группа D (Доставка): DAP, DPU, DDP

В этой группе продавец несет максимальные обязательства. Он отвечает за доставку товара до согласованного пункта назначения и несет все риски до этого момента.

Термин	Описание	Обязанности продавца	Таможенные пошлины (импорт)
DAP (Delivered at Place)	Доставка до названного места (готов к выгрузке).	Организация и оплата перевозки, несение риска.	Оплачивает покупатель.
DPU (Delivered at Place Unloaded)	Доставка до названного места с выгрузкой.	Организация, оплата, выгрузка и несение риска.	Оплачивает покупатель.
DDP (Delivered Duty Paid)	Доставка, пошлина оплачена.	Максимальные обязательства, включая оплату всех пошлин и НДС.	Оплачивает продавец (единственный термин).

DDP является термином с максимальной ответственностью продавца, что редко используется российскими компаниями из-за сложностей, связанных с уплатой налогов и прохождением импортного таможенного оформления в чужой юрисдикции. Это условие часто приводит к непредвиденным расходам и задержкам, если продавец не имеет локального присутствия.

Ключевые изменения ИНКОТЕРМС 2020 и анализ практических рисков для внешнеторговой сделки

Редакция ИНКОТЕРМС 2020 была разработана для повышения ясности, адаптации к современным логистическим реалиям (особенно контейнеризации) и устранения двусмысленности, присущей предыдущим версиям.

Сравнительный анализ ИНКОТЕРМС 2020 и 2010

Элемент сравнения	ИНКОТЕРМС 2010	ИНКОТЕРМС 2020
Условие DAT	DAT (Delivered at Terminal)	Заменено на DPU (Delivered at Place Unloaded).
Мотивация замены	Ограничение места доставки только терминалом.	Доставка может осуществляться в любое место, при условии, что продавец осуществляет выгрузку.
Собственный транспорт	Предполагалось использование стороннего перевозчика.	Четко прописана возможность использования собственного транспорта продавца/покупателя (например, в FCA, D-группах).
FCA (Условие)	Продавец не обязан был предоставлять коносамент с пометкой «на борту».	Продавец может попросить перевозчика выдать покупателю коносамент с пометкой «на борту» (актуально для аккредитивов).

Риск-ориентированный анализ изменений в страховании (CIP/CIF)

Одним из наиболее значимых изменений, напрямую влияющих на финансовые риски сторон, стало повышение требований к минимальному страховому покрытию в условиях CIP и сохранение минимальных требований в CIF.

В практике международной торговли уровень страхования регулируется «Условиями Института Лондонских Страховщиков» (Institute Cargo Clauses), которые делятся на уровни A, B и C:

1. Institute Cargo Clause C (Минимальное покрытие): Покрытие перечисленных рисков (пожар, взрыв, крушение судна и т.п.).
2. Institute Cargo Clause A (Максимальное покрытие): Покрытие всех рисков с исключениями.

Условие ИНКОТЕРМС	Редакция 2010	Редакция 2020
CIF	Institute Cargo Clause C (или аналогичное).	Сохраняется Clause C.
CIP	Institute Cargo Clause C (или аналогичное).	Повышено до Clause A.

Юридический риск: Это изменение существенно снижает риски для покупателя, использующего CIP. При использовании CIP 2020, продавец обязан приобрести страховку, покрывающую все риски. Если же стороны продолжают использовать CIF, покупатель должен осознавать, что страховое покрытие остается минимальным, и ему потребуется дополнительно страховать груз от других рисков (например, кражи или порчи). Неправильное понимание этого различия может привести к тому, что при наступлении неперечисленного в Clause C страхового случая, покупатель останется без компенсации.

Юридические риски неправильного выбора термина

Даже при правильном указании редакции правил, стороны сталкиваются с рядом рисков, вызванных недостаточным пониманием сферы регулирования ИНКОТЕРМС:

1. Неправильное применение термина к виду транспорта: Наиболее распространенная ошибка — использование морских терминов (FOB, CFR, CIF) для контейнерных перевозок. Контейнерная перевозка является мультимодальной, и риск часто переходит, когда контейнер передается на склад или терминал перевозчика, а не на борт судна. Правильными терминами для контейнерных перевозок являются FCA, CPT или CIP. Использование FOB для контейнеров создает юридическую неопределенность в моменте перехода риска, что приводит к спорам в арбитраже.

2. Недостаточное регулирование в контракте: ИНКОТЕРМС не регулируют переход права собственности и ответственность за просрочку или неисполнение. Стороны, полагаясь только на ИНКОТЕРМС, упускают необходимость четкого прописывания этих критических условий, что может быть фатальным при разрешении споров.

3. Таможенное оформление: Часто возникает путаница с DDP, где продавец принимает на себя импортное оформление. Если продавец не имеет возможности или регистрации для выполнения импортных таможенных формальностей в стране покупателя, этот термин не должен использоваться.

Особенности применения торговых обычаев в арбитражной и судебной практике РФ

Применение торговых обычаев и ИНКОТЕРМС в Российской Федерации находится на стыке международного публичного права (Венская конвенция), национального частного права (ГК РФ) и правил международного арбитража.

Применение обычаев в Международном коммерческом арбитраже

МКАС при ТПП РФ является ключевым органом, разрешающим споры по внешнеторговым сделкам. Его практика наиболее либеральна в отношении торговых обычаев.

Согласно пункту 3 статьи 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже», третейский суд разрешает спор в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

Венская конвенция 1980 г. (участником которой является РФ) также закрепляет обязательность обычаев. Пункт 2 статьи 9 гласит:

«При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли.»

Практика МКАС: Арбитражные решения МКАС последовательно подтверждают, что если стороны включили в контракт ИНКОТЕРМС, эти правила рассматриваются как согласованные договорные условия (а не как императивные нормы). Например, в одном из решений МКАС по делу о ненадлежащем исполнении обязательств по поставке (2024 г.), суд применил условия FCA для определения момента перехода риска и обязанностей по погрузке, поскольку стороны прямо сослались на них.

Если спор касается вопросов, не урегулированных Венской конвенцией или договором, МКАС, как правило, использует коллизионные нормы российского права (статья 1211 ГК РФ), которая устанавливает право страны продавца как применимое. В таком случае, торговые обычаи могут применяться субсидиарно, в рамках применимого национального права.

Разграничение применимости ИНКОТЕРМС в МКАС и Государственных судах РФ

Критическое различие в правоприменении возникает при квалификации ИНКОТЕРМС: это обычай или договорное условие?

Аспект	МКАС при ТПП РФ	Государственные суды РФ
Квалификация ИНКОТЕРМС	Согласованное условие договора (преимущественно).	Согласованное условие договора; может быть признано обычаем делового оборота (ст. 5 ГК РФ) при отсутствии ссылки в контракте, если доказана его широкая известность.
Применимость Lex Mercatoria	Допустима, если стороны прямо выбрали ее или при субсидиарном применении права.	Крайне ограниченная; Lex Mercatoria как автономная система не признается.
Базис применения	Договор + ст. 28 Закона об МКАС + ст. 9 Венской конвенции.	ГК РФ (ст. 5, ст. 1186, ст. 1211) + Венская конвенция.

Синтез условий применения:

1. Прямое включение в контракт (Основной путь): ИНКОТЕРМС, на которые стороны сослались, применяются как часть договора. В этом случае, они имеют приоритет над диспозитивными нормами национального права.
2. Отсутствие ссылки, но доказанная практика (Субсидиарный путь): Если стороны не сослались на ИНКОТЕРМС, но их поведение соответствует общепризнанным торговым обычаям, российские суды или МКАС могут применить эти обычаи согласно ст. 5 ГК РФ или ст. 9 Венской конвенции, если будет доказано, что стороны знали или должны были знать о них.
3. Принцип права продавца (Коллизионная норма): Если применимое право определяется по праву страны продавца (ст. 1211 ГК РФ), и это право признает торговые обычаи источником права, ИНКОТЕРМС могут применяться в рамках этой национальной системы.

Таким образом, для российского правоприменения ИНКОТЕРМС являются гибридным инструментом: в первую очередь, это сильные договорные условия, а во вторую — систематизированные обыкновения, которые могут быть применены в качестве обычаев при соблюдении процедурных требований и доказательстве их широкой известности.

Заключение и перспективы развития

Международные торговые обычаи и, в частности, правила ИНКОТЕРМС, играют незаменимую роль в регулировании внешнеторговых сделок, обеспечивая унификацию и предсказуемость в распределении логистических, финансовых и юридических рисков. Умение корректно интегрировать их в национальный правопорядок является залогом успешной ВЭД.

Выводы

1. Правовая природа: Установлено, что международные торговые обычаи признаются источником права в РФ (ст. 1186 ГК РФ) при условии их санкционирования. При этом Lex Mercatoria в российской доктрине имеет статус «субправа» и не признается автономной правовой системой.
2. Статус ИНКОТЕРМС: ИНКОТЕРМС являются не обычаем, а систематизированными обыкновениями, которые носят договорно-диспозитивный характер. Их обязательность возникает исключительно из соглашения сторон.
3. Распределение рисков: Анализ ИНКОТЕРМС 2020 (группы E, F, C, D) подтвердил, что критической точкой является не место оплаты перевозки, а место перехода риска. Наибольшие риски для покупателя кроются в группе C (оплаченная перевозка, риск в отправлении).
4. Практические риски: Ключевые изменения 2020 года, такие как повышение требований к страхованию CIP (Institute Cargo Clause A) и замена DAT на DPU, требуют от участников ВЭД тщательной адаптации контрактов. Основные ошибки связаны с неправильным выбором терминов (например, FOB для контейнеров) и игнорированием необходимости отдельного регулирования перехода права собственности.
5. Применение в Арбитраже: МКАС при ТПП РФ активно применяет ИНКОТЕРМС как согласованные условия, руководствуясь принципами Венской конвенции и Закона об МКАС, что обеспечивает высокую степень предсказуемости для сторон.

Рекомендации

Для совершенствования практики адаптации международных торговых обычаев в национальное законодательство и минимизации рисков участникам ВЭД рекомендуется:

1. Обучение и точность: Всегда указывать в контракте не только сам термин ИНКОТЕРМС (например, FCA), но и точную редакцию правил (например, FCA Москва, ИНКОТЕРМС 2020).
2. Учет страховых изменений: При использовании CIF, покупателю следует проактивно рассмотреть необходимость дополнительного страхования для покрытия рисков выше уровня Institute Cargo Clause C, особенно при перевозке дорогостоящих или хрупких товаров.
3. Четкое регулирование права собственности: В контракте необходимо включать отдельный раздел, четко регламентирующий момент перехода права собственности (если это не совпадает с моментом перехода риска по ИНКОТЕРМС), а также подробную ответственность за нарушение сроков поставки и качества товара, поскольку ИНКОТЕРМС эти вопросы не регулируют.

Список использованной литературы

1. ИНКОТЕРМС 2010. Правила ICC по использованию национальных и международных торговых терминов. Публикация ICC № 715. Париж: Международная торговая палата, 2010. 274 с.
2. Решение коллегии арбитров МКАС при ТПП РФ от 02.04.2024 по делу N М-127/2023. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
3. МКАС при ТПП РФ, 18.03.2021 – текст решения. URL: cisg.info. (Дата обращения: 22.10.2025).
4. Вилкова Н.Г. Применение Инкотермс в практике МКАС при ТПП РФ // Международный коммерческий арбитраж. 2004. № 1.
5. Николюкин С.В. Внешнеторговый контракт международной купли-продажи: особенности правого регулирования и арбитражная практика // Законодательство и экономика. 2009. № 6.
6. Николюкин С.В. Контракт внешнеторговой купли-продажи товаров; особенности заключения и арбитражная практика // Право и экономика. 2009. № 8.
7. Условия Инкотермс 2010 и 2024: в чем отличия? // uts.ua. URL: https://uts.ua/ (Дата обращения: 22.10.2025).
8. Инкотермс-2020: какие ключевые изменения предусмотрены в новой редакции правил международной торговли? // eg-online.ru. URL: https://eg-online.ru/ (Дата обращения: 22.10.2025).
9. ИНКОТЕРМС 2000, 2010 и 2020: правовая природа и практика применения редакций // taxresidentnotes.com. URL: https://taxresidentnotes.com/ (Дата обращения: 22.10.2025).
10. К вопросу об управлении рисками участников внешнеторговых сделок с применением Incoterms 2020 // cyberleninka.ru. URL: https://cyberleninka.ru/ (Дата обращения: 22.10.2025).
11. Международный торговый обычай и его место в правовой системе Российской Федерации. URL: https://garant.ru/ (Дата обращения: 22.10.2025).
12. Lex mercatoria как источник международного частного права // cyberleninka.ru. URL: https://cyberleninka.ru/ (Дата обращения: 22.10.2025).
13. Квалификация торговых обычаев и торговых обыкновений в мчп (на примере портовых обычаев) // arbir.ru. URL: https://arbir.ru/ (Дата обращения: 22.10.2025).
14. Как применять ИНКОТЕРМС при заключении внешнеторгового контракта // alta.ru. URL: https://alta.ru/ (Дата обращения: 22.10.2025).