Правовое регулирование производных финансовых инструментов (деривативов) в Великобритании: Актуальный анализ и перспективы развития

Апрель 2025 года ознаменовался тем, что Великобритания не просто сохранила, но и укрепила свои позиции как крупнейший мировой центр активности на рынке иностранных валют (FX) с ежедневным оборотом в $4,745 млрд, что составляет внушительные 37,8% от общемирового объема. Этот факт не просто подчеркивает глобальное значение Лондона как финансового хаба, но и ярко иллюстрирует критическую важность правового регулирования производных финансовых инструментов, или деривативов, в структуре британской экономики. Именно деривативы, чья стоимость напрямую зависит от движения базовых активов, лежат в основе этой колоссальной торговой активности, выступая как сложный, но незаменимый инструмент для управления рисками, привлечения капитала и спекулятивных операций.

Данный реферат ставит своей целью предоставить всеобъемлющий и актуальный анализ правового регулирования деривативов в Великобритании, углубляясь в последние законодательные изменения и регуляторную практику, особенно после выхода страны из Европейского Союза. Мы последовательно рассмотрим понятие и классификацию этих инструментов, детально разберем регуляторную рамку и ключевые институты, исследуем правила заключения сделок и управления рисками, оценим влияние Brexit и проведем сравнительный анализ с другими ведущими юрисдикциями. В условиях постоянной динамики глобальных финансовых рынков и непрерывной адаптации правовых систем, понимание британского подхода к регулированию деривативов становится не просто академическим интересом, но и практической необходимостью для студентов, специалистов и всех, кто стремится ориентироваться в хитросплетениях международного финансового права.

Введение: Роль деривативов и специфика их регулирования в праве Великобритании

Мировой финансовый ландшафт невозможно представить без производных финансовых инструментов, или деривативов. Эти контракты, чья ценность напрямую вытекает из стоимости лежащего в их основе актива, являются одновременно двигателем инноваций и источником системных рисков. Их многогранность, способность к хеджированию рисков и спекулятивному использованию делают их незаменимыми для мировой экономики, но при этом требуют чрезвычайно тонкой и сложной системы правового регулирования. Великобритания, будучи одним из ведущих мировых финансовых центров, исторически играла ключевую роль в развитии и обороте деривативов. Соответственно, ее правовая система выработала одну из самых развитых и влиятельных регуляторных рамок в этой области.

Актуальность глубокого анализа британского регулирования деривативов в 2025 году обусловлена не только их непреходящим экономическим значением, но и кардинальными изменениями, произошедшими в правовом поле после Brexit. Выход из Европейского Союза предоставил Великобритании уникальную возможность пересмотреть и адаптировать регуляторный режим, который ранее был тесно связан с директивами и регламентами ЕС. Этот период трансформации привел к появлению новых национальных актов, изменению подходов к надзору и формированию собственной, независимой регуляторной философии.

Цель данного реферата — предоставить студентам юридических и экономических вузов, специализирующимся на финансовом праве, исчерпывающий и актуальный обзор. Мы не просто опишем существующие нормы, но и проанализируем их эволюцию, выявим ключевые особенности британского подхода, а также подчеркнем новейшие изменения, вступившие в силу в 2024–2025 годах. Особое внимание будет уделено детализации таких аспектов, как новые требования к отчетности по UK EMIR, уточнения в Derivatives Trading Obligation (DTO) и реформа регулирования товарных деривативов, подкрепленные свежими статистическими данными, демонстрирующими лидерство Великобритании на мировых рынках. Такой подход позволит получить не только академически глубокое, но и практически значимое понимание динамичной природы правового регулирования деривативов в этой ключевой юрисдикции.

Понятие и классификация деривативов в контексте английского права

Деривативы, или производные финансовые инструменты, представляют собой одну из наиболее сложных, но в то же время фундаментальных категорий на современных финансовых рынках. В основе их правового регулирования в Великобритании лежит четкое понимание их сущности, ключевых характеристик и многообразной классификации, которая определяет дальнейшие аспекты надзора и регулирования.

Сущность и основные признаки деривативов

В своей основе, дериватив – это не что иное, как двусторонний контракт, ценность которого не является самостоятельной, а всецело проистекает из стоимости базового актива или активов на определенную будущую дату. Это ключевая особенность, которая отличает деривативы от прямых инвестиций в активы. Базовым активом может выступать практически любая величина, подверженная рыночным колебаниям: от физических товаров, таких как нефть или золото, до финансовых показателей, таких как валютные курсы, процентные ставки, стоимость акций конкретной компании, биржевые индексы и даже кредитные рейтинги.

Основные характеристики деривативного контракта можно свести к следующему:

• Двусторонний характер: Это всегда соглашение между двумя сторонами, обязывающее или дающее право совершить определенные действия в будущем.
• Расчет на будущую дату: Исполнение или расчет стоимости контракта происходит не в момент его заключения, а в заранее оговоренный будущий период.
• Зависимость стоимости от базового актива: Это квинтэссенция дериватива – его цена формируется и изменяется вслед за ценой базового актива.

Цели использования деривативов столь же разнообразны, сколь и их формы. Главное назначение — управление и снижение рисков. Так, компании часто используют деривативы для хеджирования валютных рисков или рисков процентных ставок, защищаясь от непредсказуемой волатильности денежных потоков. Например, экспортер, ожидающий поступления платежа в иностранной валюте через несколько месяцев, может заключить форвардный контракт на продажу этой валюты по текущему курсу, чтобы зафиксировать прибыль и избежать убытков от неблагоприятного изменения курса. Однако деривативы также активно используются для спекулятивных целей, когда участники рынка стремятся получить прибыль от прогнозируемых движений цен базовых активов, принимая на себя соответствующие риски.

Виды деривативов и их правовая природа

Мир деривативов чрезвычайно богат и разнообразен. К наиболее распространенным видам, четко дифференцируемым в правовой практике Великобритании, относятся:

• Форвардные контракты (Forwards): Это индивидуально адаптированные двусторонние соглашения о покупке или продаже базового актива по заранее оговоренной цене на определенную будущую дату. Их ключевое отличие от фьючерсов заключается в том, что форварды торгуются на внебиржевом рынке (OTC), предлагая сторонам большую гибкость в условиях контракта, но и неся более высокий контрпартийный риск.
• Фьючерсные контракты (Futures): В отличие от форвардов, фьючерсы являются стандартизированными соглашениями о покупке или продаже базового актива по фиксированной цене в фиксированный момент в будущем. Они торгуются на регулируемых биржах, что обеспечивает ликвидность, централизованный клиринг и минимизирует контрпартийный риск. Основное их применение — хеджирование и снижение риска колебаний цен.
• Опционы (Options): Этот вид дериватива предоставляет держателю право, но не обязательство, купить (опцион call) или продать (опцион put) указанный базовый актив по согласованной цене (цене исполнения) до или в определенную дату. За это право покупатель опциона уплачивает премию. Гибкость опционов делает их популярным инструментом как для хеджирования, так и для спекуляций.
• Свопы (Swaps): Своп представляет собой соглашение об обмене сериями денежных потоков, основанных на стоимости одного свойства, с сериями денежных потоков, основанных на другом свойстве. Наиболее распространены:
  • Процентные свопы (Interest Rate Swaps): Обмен фиксированных процентных платежей на плавающие, или наоборот.
  • Валютные свопы (Currency Swaps): Обмен основной суммы и/или процентных платежей в одной валюте на эквивалентные платежи в другой валюте.
  • Кредитные дефолтные свопы (Credit Default Swaps, CDS): Защита от кредитного риска путем обмена периодических платежей на выплату в случае наступления кредитного события (например, дефолта) по определенному базовому активу.

Ключевым фактором, влияющим на их правовую природу и регулирование, является место заключения сделки. Биржевые деривативы (Exchange-Traded Derivatives, ETD) стандартизированы, торгуются на биржах и подлежат клирингу через центрального контрагента (CCP), что значительно снижает риски. Внебиржевые деривативы (Over-The-Counter, OTC) заключаются напрямую между сторонами, более гибкие и индивидуально адаптированные, но требуют более строгого регулирования из-за повышенного контрпартийного риска.

Деривативы в контексте налогового законодательства и МСФО

Помимо общего правового регулирования, деривативы имеют специфическую трактовку в сфере корпоративного налога и международной финансовой отчетности в Великобритании. Для целей корпоративного налога Великобритании деривативные контракты определяются как контракты, удовлетворяющие условиям Главы 2 Части 7 Закона о корпоративном налоге 2009 года (Corporation Tax Act 2009). Это определение имеет решающее значение для налогообложения прибыли и убытков от таких инструментов.

В области финансовой отчетности, Международный стандарт финансовой отчетности (МСФО) 9 «Финансовые инструменты» играет центральную роль. Он определяет дериватив как финансовый инструмент, который обладает тремя основными характеристиками:

1. Его стоимость изменяется в ответ на изменение указанной процентной ставки, цены финансового инструмента, цены товара, валютного курса, индекса цен или ставок, кредитного рейтинга или кредитного индекса, или другой переменной.
2. Он не требует первоначальных чистых инвестиций или требует меньших инвестиций, чем потребовалось бы для других видов контрактов, которые, как ожидается, будут иметь аналогичную реакцию на изменения рыночных факторов.
3. Он рассчитывается на будущую дату.

Таким образом, английское право подходит к деривативам с многогранной точки зрения, учитывая их экономическую сущность, функциональное разнообразие и специфику их учета и налогообложения, формируя комплексную систему, направленную на поддержание стабильности и прозрачности финансовых рынков.

Регуляторная рамка и ключевые институты Великобритании

Правовое регулирование деривативов в Великобритании представляет собой сложную и многоуровневую систему, которая постоянно адаптируется к динамике глобальных финансовых рынков и меняющимся политическим условиям, таким как Brexit. В основе этой системы лежит ряд ключевых законодательных актов и мощных регуляторных институтов, чья деятельность обеспечивает стабильность и надзор за рынком.

Основное законодательство

Центральное место в регуляторной рамке занимает Закон о финансовых услугах и рынках 2000 года (Financial Services and Markets Act 2000, FSMA 2000). Этот акт стал краеугольным камнем современной системы финансового регулирования Великобритании, консолидировав и укрепив полномочия регулирующих органов. FSMA 2000 не только устанавливает общие принципы регулирования, но и определяет, какие виды деятельности считаются «регулируемыми», требующими авторизации или лицензирования.

В дополнение к FSMA 2000 действует целый ряд подзаконных актов. Одним из наиболее важных является Приказ о регулируемой деятельности 2001 года (Regulated Activities Order 2001, RAO). Он детализирует и ограничивает объем некоторых определений деривативов для регуляторных целей, четко определяя, какие именно операции с производными инструментами подпадают под действие FSMA 2000. Это имеет критическое значение для определения сферы действия лицензионных требований и надзора.

Последующие годы принесли и другие важные акты. Например, Закон о финансовых услугах и рынках 2000 года (Рынки финансовых инструментов) Положения 2017 года (The Financial Services and Markets Act 2000 (Markets in Financial Instruments) Regulations 2017) стали ключевым элементом для имплементации европейских директив в британское законодательство до Brexit. Даже после выхода из ЕС, эти положения, а также «оншорированные» версии правил и технических стандартов MiFID II (Директивы о рынках финансовых инструментов) продолжают регулировать, например, энергетические деривативы в Великобритании, демонстрируя преемственность и адаптацию.

Роль регулирующих органов: FCA, PRA и Банк Англии

Сердцем регуляторной системы Великобритании являются два основных надзорных органа:

1. Управление по финансовому регулированию и надзору (Financial Conduct Authority, FCA): FCA отвечает за регулирование поведения фирм на финансовых рынках и защиту потребителей. В контексте деривативов, FCA разрабатывает и внедряет общие правила и стандарты для финансовых учреждений, осуществляет мониторинг участников рынка, предотвращает риски мошенничества и обеспечивает прозрачность. Его мандат охватывает широкий спектр деятельности, включая авторизацию, лицензирование, надзор за соблюдением правил торговли и отчетности.
2. Управление пруденциального регулирования (Prudential Regulation Authority, PRA): PRA, являющееся частью Банка Англии, фокусируется на пруденциальном регулировании и надзоре за банками, строительными обществами, кредитными союзами, страховщиками и крупными инвестиционными фирмами. Его основная задача — обеспечение финансовой устойчивости этих учреждений, предотвращение системных рисков и защита интересов вкладчиков и держателей полисов. Для участников рынка деривативов это означает строгие требования к капиталу, ликвидности и управлению рисками.

Банк Англии играет фундаментальную роль в обеспечении общей финансовой стабильности Великобритании. Через свой Комитет по финансовой политике (Financial Policy Committee, FPC), Банк определяет и отслеживает системные риски, а также принимает меры макропруденциальной политики для их снижения. Это включает в себя инструменты, которые могут влиять на условия кредитования и объемы операций с деривативами, предотвращая накопление чрезмерных рисков в финансовой системе в целом. Таким образом, Банк Англии, посредством PRA и FPC, формирует двухслойную систему надзора: микропруденциальный (через PRA) и макропруденциальный (через FPC), обеспечивая комплексный подход к стабильности.

Применение UK MiFIR и UK EMIR в пост-Brexit период

До выхода Великобритании из ЕС, регулирование деривативов во многом базировалось на европейских актах, таких как MiFID II и Регламент о рыночной инфраструктуре Европы (European Market Infrastructure Regulation, EMIR). После Brexit эти положения были «оншорированы», то есть инкорпорированы в национальное законодательство Великобритании. В результате появились UK MiFIR (UK Markets in Financial Instruments Regulation) и UK EMIR (UK European Market Infrastructure Regulation), которые стали краеугольными камнями британского режима регулирования деривативов.

Процесс «оншоринга» не был простым копированием; он включал адаптацию и, в некоторых случаях, расхождения с регулированием ЕС. Это предоставило Великобритании гибкость в формировании собственной политики, одновременно создав определенные сложности для трансграничных операций между Великобританией и ЕС.

Новые требования к отчетности по UK EMIR (с 30 сентября 2024 года)

Одним из наиболее значимых и актуальных изменений в британском регулировании деривативов является вступление в силу новых правил отчетности по UK EMIR с 30 сентября 2024 года. Эти изменения представляют собой значительное обновление, направленное на повышение прозрачности и качества данных на рынке деривативов.

Ключевые аспекты этих нововведений включают:

• Расширение числа полей для отчетности: Количество полей, требуемых для отчетности по UK EMIR, увеличилось со 129 до 204. Это означает, что участникам рынка теперь необходимо предоставлять гораздо более детализированную информацию о своих деривативных сделках.
• Обязательный переход на формат ISO 20022 XML: Ранее фирмы могли использовать формат CSV, но с 30 сентября 2024 года обязательным стал переход на электронный машиночитаемый формат отчетности ISO 20022 XML. Этот стандарт обеспечивает большую структурированность и унификацию данных, что облегчает их обработку и анализ регуляторами.
• Введение новых обязательных полей: Среди новых обязательных полей выделяется «Ответственное лицо за отчетность» (Entity Responsible for Reporting, ERR) для внебиржевых деривативов. Это поле четко определяет, кто несет ответственность за предоставление данных, повышая подотчетность. Также введено дополнительное, но необязательное поле «Агент по исполнению» (Execution Agent).
• Унификация идентификаторов: Новые требования касаются использования уникальных идентификаторов продуктов (Unique Product Identifiers, UPI) по стандарту ISO 4914. Это позволяет однозначно идентифицировать каждый тип дериватива. Также были обновлены требования к уникальным идентификаторам транзакций (Unique Transaction Identifiers, UTI) и идентификаторам юридических лиц (Legal Entity Identifiers, LEI), что обеспечивает сквозную идентификацию всех участников и сделок.

Эти изменения требуют от участников рынка значительных усилий по адаптации своих систем и процессов отчетности, однако они призваны существенно улучшить качество и доступность данных для регуляторного надзора, способствуя большей прозрачности и стабильности на рынке деривативов Великобритании.

Регулирование участников рынка и сделок с деривативами

Углубляясь в детали правового поля, регулирующего деривативы в Великобритании, мы обнаруживаем сложную систему, которая дифференцирует участников рынка и устанавливает строгие правила для заключения, исполнения и клиринга сделок. Эти правила постоянно эволюционируют, отражая стремление регуляторов к повышению стабильности и прозрачности, особенно в пост-Brexit реальности.

Классификация контрагентов и клиринговые пороги по UK EMIR

Регламент UK EMIR (UK European Market Infrastructure Regulation) является ключевым элементом в регулировании участников рынка деривативов, прежде всего в части их классификации и связанных с этим обязательств. UK EMIR делит всех контрагентов, участвующих в сделках с деривативами, на две основные категории:

1. Финансовые контрагенты (Financial Counterparties, FCs): К ним относятся банки, инвестиционные фирмы, страховые компании, фонды коллективных инвестиций и пенсионные фонды. FCs, как правило, подлежат более строгим регуляторным обязательствам, включая обязательный клиринг определенных видов внебиржевых деривативов и предоставление обеспечения (маржи). Это обусловлено их системной значимостью и потенциальным влиянием на финансовую стабильность.
2. Нефинансовые контрагенты (Non-Financial Counterparties, NFCs): Эта категория охватывает все остальные юридические лица, которые не являются FCs. Чтобы отразить различия в их уровне риска и объеме деятельности, NFCs далее подразделяются на две подкатегории:
   • NFC⁺ (выше клирингового порога): Это нефинансовые контрагенты, чья активность на рынке внебиржевых деривативов превышает установленные пороговые значения. Для них действуют более строгие правила, аналогичные тем, что применяются к FCs, включая обязательный клиринг и предоставление обеспечения.
   • NFC^— (ниже клирингового порога): Это нефинансовые контрагенты, чья деятельность не достигает установленных порогов. Они подлежат менее обременительным регуляторным требованиям.

Определение статуса NFC⁺ или NFC^— является критически важным и осуществляется на основе среднемесячной валовой номинальной позиции по всем внебиржевым деривативам за предыдущие 12 месяцев. При этом учитываются только те контракты, которые не связаны с объективным снижением рисков (то есть не используются для хеджирования).

Клиринговые пороги для нефинансовых контрагентов (NFCs) по UK EMIR, измеряемые в евро по валовой номинальной стоимости, выглядят следующим образом:

Класс активов	Клиринговый порог (валовая номинальная стоимость)
Кредитные деривативы	1 млрд евро
Долевые деривативы	1 млрд евро
Процентные деривативы	3 млрд евро
Валютные деривативы	3 млрд евро
Товарные деривативы	3 млрд евро

Если нефинансовый контрагент превышает один из этих порогов в каком-либо классе активов, он автоматически становится NFC⁺ и подпадает под обязательство по клирингу для всех будущих внебиржевых деривативов (как хеджирующих, так и нехеджирующих) в этом конкретном классе активов. Это требование призвано снизить системные риски, перенося наиболее значимые внебиржевые сделки под надзор центральных контрагентов. FCA и PRA регулярно публикуют обновленные вопросы и ответы, помогая участникам рынка ориентироваться в этих сложных требованиях. Важно отметить, что с 30 сентября 2024 года все вновь заключенные или измененные сделки с деривативами должны соответствовать новым требованиям отчетности UK EMIR, с шестимесячным переходным периодом для ранее заключенных сделок.

UK Derivatives Trading Obligation (DTO)

UK Derivatives Trading Obligation (DTO) – это еще один фундаментальный элемент британского регулирования, направленный на повышение прозрачности и ликвидности на рынке деривативов. DTO требует, чтобы определенные стандартизированные и ликвидные внебиржевые деривативы торговались на регулируемых торговых площадках или эквивалентных платформах. FCA модифицировало DTO, используя новые полномочия в соответствии со статьей 28a UK MiFIR, предоставленные Законом о финансовых услугах и рынках 2023 года.

В настоящее время DTO применяется к следующим категориям деривативов:

• Процентные свопы: Определенные процентные свопы с фиксированной/плавающей ставкой, номинированные в EUR, USD и GBP. Особое внимание уделяется переходу от LIBOR: деривативы, ранее ссылавшиеся на GBP LIBOR, были заменены на овернайт-индексные свопы (OIS), ссылающиеся на SONIA (Sterling Overnight Index Average).
• Кредитные дефолтные свопы (CDS): Определенные индексные CDS, в частности iTraxx Europe Main и iTraxx Europe Crossover, также подпадают под DTO.

С 1 января 2025 года сфера действия DTO будет расширена за счет включения определенных овернайт-индексных свопов (OIS), основанных на US Dollar Secured Overnight Financing Rate (SOFR), с определенными сроками погашения и типами начала торгов. Это изменение соответствует требованиям Комиссии по торговле товарными фьючерсами (CFTC) США и подчеркивает стремление Великобритании к гармонизации регулирования с ведущими мировыми юрисдикциями в контексте перехода от LIBOR.

Роль ISDA Master Agreement в OTC сделках

На внебиржевом рынке (OTC), где деривативы заключаются напрямую между сторонами, ключевую роль играет стандартизированное соглашение Международной ассоциации по свопам и деривативам (ISDA Master Agreement). Это соглашение является фундаментальным для документирования подавляющего большинства внебиржевых деривативных сделок по всему миру, включая Великобританию.

ISDA Master Agreement, в сочетании с Приложением (Schedule) и Credit Support Annex (CSA), образует комплекс документов, который всесторонне регулирует торговые отношения между сторонами.

• ISDA Master Agreement: Устанавливает общие условия, применимые ко всем сделкам между сторонами, включая определения, события дефолта, события прекращения и механизмы взаимозачета.
• Приложение (Schedule): Индивидуально согласовывается сторонами и позволяет вносить изменения или дополнения к общим условиям Master Agreement, адаптируя его под специфические потребности контрагентов и особенности юрисдикции.
• Credit Support Annex (CSA): Регулирует вопросы предоставления обеспечения (маржи) между сторонами, определяя виды принимаемого обеспечения, методы его оценки и механизмы обмена.

Существуют две основные версии ISDA Master Agreement: 1992 и 2002 годов. Основные различия между ними заключаются в методах урегулирования сделок при наступлении дефолта или события прекращения. Версия 2002 года предлагает более современные механизмы, учитывающие опыт финансовых кризисов.

Важным правовым принципом, закрепленным в ISDA Master Agreement и признанным британским законодательством, является то, что все сделки, заключенные сторонами в рамках генерального соглашения, обычно составляют единый контракт. Это позволяет осуществлять взаимозачет обязательств (netting): при наступлении дефолта или прекращения все обязательства между сторонами сводятся в единый чистый платеж, что значительно снижает контрпартийный риск.

Исключение для вспомогательной деятельности (Ancillary Activities Exemption, AAE)

Регулирование фирм, торгующих товарными деривативами или квотами на выбросы, имеет свои особенности. В рамках FSMA 2000 такие фирмы могут быть освобождены от требования авторизации в качестве инвестиционной фирмы в соответствии с положением об исключении для вспомогательной деятельности (Ancillary Activities Exemption, AAE). Это исключение призвано снизить регуляторное бремя для компаний, чья торговля деривативами является второстепенной по отношению к их основной, нефинансовой деятельности.

Однако регуляторная среда постоянно меняется. В 2024 году были внесены изменения в законодательство, которые приостановили введение нового режима вспомогательной деятельности до 1 января 2027 года. Это означает, что фирмы могут продолжать полагаться на существующий тест вспомогательной деятельности для определения своего статуса и сохранения исключения. Данное решение дает участникам рынка дополнительное время для адаптации к будущим изменениям и демонстрирует прагматичный подход британских регуляторов.

В целом, регулирование участников рынка и сделок с деривативами в Великобритании характеризуется стремлением к детализации, стандартизации (где это возможно) и постоянной адаптации к изменяющимся условиям, с целью минимизации рисков и поддержания устойчивости финансовой системы.

Управление рисками и защита инвесторов на рынке деривативов

Рынок деривативов, обладая огромным потенциалом для управления рисками и генерации прибыли, несет в себе и существенные угрозы. Поэтому правовое регулирование в Великобритании уделяет первостепенное внимание разработке и внедрению механизмов управления рисками и защиты инвесторов. Эти меры направлены на поддержание стабильности финансовой системы и предотвращение повторения кризисных явлений.

Требования к марже и клиринг

Одним из краеугольных камней в системе управления рисками по деривативам является требование к обмену маржой. UK EMIR, а до этого и общеевропейский EMIR, обязывает определенных контрагентов – а именно, финансовые контрагенты (FCs) и нефинансовые контрагенты, превышающие клиринговые пороги (NFC⁺) – обмениваться маржой по своим внебиржевым деривативным сделкам, которые не клирингуются через центрального контрагента (CCP). Это требование призвано снизить системный риск, связанный с неисполнением обязательств одной из сторон.

Система обмена маржой включает два основных типа:

• Вариационная маржа (Variation Margin, VM): Обменивается ежедневно и предназначена для покрытия текущей экспозиции между сторонами, отражая изменения рыночной стоимости деривативного контракта. Например, если стоимость опциона изменилась не в пользу одной из сторон, она должна внести дополнительную маржу.
• Первоначальная маржа (Initial Margin, IM): Представляет собой дополнительное обеспечение, предназначенное для покрытия потенциальной будущей экспозиции, которая может возникнуть между сторонами в период между последним обменом вариационной маржей и возможностью ликвидации или замещения деривативного контракта в случае дефолта контрагента. Требования к IM особенно строги: она должна быть сегрегирована от собственных активов собирающей стороны и, как правило, хранится у независимого кастодиана. Это предотвращает использование IM для других целей и защищает ее в случае банкротства одной из сторон.

Клиринг через центрального контрагента (CCP) является предпочтительным методом снижения рисков для стандартизированных деривативов. CCP выступает в качестве покупателя для каждого продавца и продавца для каждого покупателя, принимая на себя контрпартийный риск и обеспечивая исполнение обязательств даже при дефолте одной из сторон. Это значительно уменьшает цепь взаимосвязанных рисков в финансовой системе.

Надзор FCA и PRA за управлением рисками

FCA и PRA играют центральную роль в надзоре за соблюдением законодательства и предотвращении мошенничества на рынке деривативов. Их деятельность направлена на повышение информированности и финансовой грамотности инвесторов, а также на обеспечение адекватности систем управления рисками у фирм.

Регуляторы требуют от фирм, работающих с деривативами, иметь адекватные ресурсы для торговли, расчетов, оценки и эффективного управления рисками всего спектра инвестиций, особенно внебиржевыми деривативами. Недостаточные ресурсы, неадекватная проверка новых или сложных продуктов, а также отсутствие четкого понимания их рисков могут привести к серьезным проблемам, включая высокий контрпартийный риск.

В рамках своей деятельности по повышению стандартов управления рисками, FCA выпустило руководство по практике управления рисками деривативов (Derivative Risk Management Practices, DRMP) в инвестиционной индустрии. Этот документ подчеркивает важность надежных процессов утверждения новых деривативов, тщательной оценки их рисков и обеспечения того, чтобы фирмы имели глубокое понимание всех аспектов используемых ими инструментов. Разве не очевидно, что без такого понимания риски множатся экспоненциально?

Реформа регулирования товарных деривативов (PS25/1, февраль 2025 года)

Стремление к постоянному улучшению регуляторной рамки демонстрируется недавней реформой регулирования товарных деривативов. В 2024 году FCA опубликовало консультационный документ (CP23/27) по реформе регуляторной базы товарных деривативов Великобритании, а уже в феврале 2025 года были опубликованы окончательные правила (PS25/1). Эти изменения направлены на повышение устойчивости рынков и улучшение способности регуляторов выявлять и управлять рисками через новые требования к отчетности.

Ключевые изменения, введенные PS25/1, включают:

• Расширенный надзор торговых площадок и отчетность: Усилены требования к надзору за торговыми площадками. Введена система, позволяющая торговым площадкам получать более четкое представление о рыночных рисках, связанных с соответствующими внебиржевыми (OTC) позициями, которые могут влиять на их рынки.
• Право на получение данных по внебиржевым позициям: Вместо обязательного сбора дополнительной информации, торговые площадки теперь должны иметь право запрашивать данные по внебиржевым позициям. Это дает им гибкость в получении необходимой информации при возникновении потенциальных рисков, не налагая постоянного обременительного требования.
• Пороги подотчетности (Accountability Thresholds): Торговые площадки обязаны установить пороги подотчетности, которые будут ниже общих лимитов позиций. Эти пороги предназначены для мониторинга накопления крупных позиций по «критическим контрактам», позволяя регуляторам и самим площадкам заранее выявлять потенциальные концентрации риска.
• Уведомления для торговых площадок: Торговые площадки обязаны уведомлять FCA о всех предоставленных исключениях из лимитов позиций, а также ежегодно отчитываться обо всех таких исключениях. Это повышает прозрачность применения исключений и позволяет FCA осуществлять более эффективный надзор.

Эти меры отражают непрерывные усилия британских регуляторов по адаптации и совершенствованию регуляторной среды, чтобы эффективно справляться с вызовами современного рынка деривативов и обеспечивать надежную защиту инвесторов.

Влияние Brexit на правовое регулирование деривативов в Великобритании

Выход Великобритании из Европейского Союза, или Brexit, стал сейсмическим сдвигом, кардинально изменившим ландшафт правового регулирования во многих отраслях, и рынок деривативов не стал исключением. Этот процесс не просто внес коррективы, но и спровоцировал глубокую трансформацию, предоставив Великобритании уникальную возможность сформировать собственный, независимый регуляторный режим.

«Оншоринг» законодательства ЕС и возникновение UK EMIR/UK MiFIR

Сразу после Brexit Великобритания столкнулась с необходимостью обеспечить непрерывность правового регулирования. Решением стал так называемый «оншоринг» (onshoring) законодательства ЕС. Это означало, что обширный массив европейских нормативно-правовых актов, регулирующих финансовые рынки, включая EMIR (European Market Infrastructure Regulation) и MiFID II (Markets in Financial Instruments Directive II), был перенесен в национальное законодательство Великобритании. В результате этого процесса возникли UK EMIR и UK MiFIR, которые стали британскими аналогами европейских регламентов.

Этот процесс был не просто механическим копированием. Хотя основные положения были сохранены, «оншоринг» позволил Великобритании внести определенные адаптации и изменения, отражающие национальные интересы и особенности британского финансового рынка. Таким образом, вместо полного отказа от европейских норм, Великобритания создала параллельные, но теперь уже свои собственные режимы регулирования, сохраняющие многие принципы, но открывающие двери для будущих дивергенций.

Расхождения в регулировании товарных деривативов между Великобританией и ЕС

Одним из наиболее ярких примеров таких дивергенций является регулирование товарных деривативов. До Brexit обе юрисдикции следовали единым правилам, но после выхода из ЕС пути Великобритании и ЕС разошлись.

• Сфера применения лимитов позиций:
  • Великобритания: Сузила сферу применения лимитов позиций только до так называемых «критических контрактов» и связанных с ними контрактов. Этот подход призван фокусировать регуляторные усилия на наиболее системно значимых инструментах.
  • ЕС: Сохранил более широкий подход, применяя лимиты к сельскохозяйственным ��оварным деривативам и «значительным или критическим» деривативам, что отражает более широкий спектр регуляторных целей.
• Ответственность за установление лимитов позиций:
  • Великобритания: Передала ответственность за установление лимитов позиций от FCA (ранее выполнявшего эту функцию) к торговым площадкам Великобритании. Это решение направлено на децентрализацию и повышение оперативности реагирования на рыночные изменения.
  • ЕС: Сохранил централизованный подход, где национальные компетентные органы (НКО) продолжают нести основную ответственность.

Эти расхождения создают определенные вызовы для фирм, оперирующих на обоих рынках, требуя тщательного анализа и адаптации к двум различным регуляторным режимам.

Влияние на ISDA Master Agreements и признание судебных решений

Brexit также оказал значительное влияние на договорное право, в частности на использование ISDA Master Agreements. Традиционно, английское право являлось предпочтительным выбором для регулирования большинства международных деривативных сделок, в том числе между контрагентами из ЕС и ЕЭЗ. Однако после Brexit, английское право для ISDA Master Agreements, заключенных между контрагентами из ЕС или ЕЭЗ, стало считаться правом третьей страны.

Это изменение повлекло за собой потенциальные риски, касающиеся автоматического признания и приведения в исполнение судебных решений между Великобританией и странами ЕС. Ранее действовавшие европейские регламенты, такие как Регламент Брюссель I, обеспечивали относительно легкое признание решений. После выхода Великобритании, это стало предметом двусторонних соглашений или применения национальных правил, что может усложнить судебные процессы.

В ответ на эти вызовы, ISDA (International Swaps and Derivatives Association) приступила к разработке Master Agreements, регулируемых французским и ирландским правом, предлагая их в качестве дополнительных опций. Это решение призвано предоставить участникам рынка из ЕС/ЕЭЗ альтернативы, которые сохраняют преимущества стандартизированных соглашений ISDA, но при этом регулируются правом страны-члена ЕС.

Обязательства по отчетности и DTO после Brexit

В контексте обязательств по отчетности, UK EMIR требует от всех контрагентов Великобритании, заключающих деривативные контракты, отчитываться о деталях этих сделок в зарегистрированный FCA или признанный торговый репозиторий (Trade Repository). Важным изменением после окончания переходного периода Brexit (31 декабря 2020 года) стало то, что британские контрагенты больше не обязаны отчитываться о деривативных сделках в торговые репозитории ЕС. Это упрощает процесс для британских фирм, но требует создания отдельных каналов отчетности для операций в ЕС.

Что касается Derivatives Trading Obligation (DTO), новое руководство FCA от 31 декабря 2024 года продолжает разрешать фирмам, подпадающим под UK DTO, торгующим с клиентами из ЕС (которые, в свою очередь, подпадают под EU DTO), совершать эти сделки на площадках ЕС при соблюдении определенных условий. Эти условия включают:

1. Отсутствие эквивалентных механизмов у клиента: Фирма, подпадающая под UK DTO, должна предпринять разумные шаги для того, чтобы убедиться, что клиент из ЕС не имеет договоренностей по заключению сделки на торговой площадке, которой и Великобритания, и ЕС предоставили эквивалентность. Это предотвращает «регуляторный арбитраж».
2. Регуляторный статус площадки ЕС: Торговая площадка ЕС, на которой совершается сделка, должна иметь необходимый регуляторный статус для ведения бизнеса в Великобритании. Это может быть статус Признанной зарубежной инвестиционной биржи (Recognised Overseas Investment Exchange) или соответствие условиям исключения для зарубежных лиц (Overseas Person Exclusion).

Эти положения демонстрируют стремление Великобритании к прагматичному подходу, позволяющему трансграничные операции с деривативами, но при этом сохраняющему суверенитет в регуляторных вопросах и обеспечивающему контроль за деятельностью на своем рынке. Brexit, таким образом, стал не концом, а началом новой главы в истории правового регулирования деривативов в Великобритании, характеризующейся адаптацией, дивергенцией и поиском новых путей взаимодействия с глобальным финансовым сообществом.

Сравнительный анализ правового регулирования деривативов: Великобритания и другие юрисдикции

Изучение правового регулирования деривативов в Великобритании было бы неполным без сравнительного анализа с другими ведущими мировыми юрисдикциями. Такой подход позволяет не только выявить уникальные черты британской системы, но и оценить ее место в глобальном финансовом ландшафте, а также понять тенденции гармонизации и дивергенции.

Позиция Великобритании на мировом рынке деривативов

Несмотря на вызовы Brexit, Великобритания продолжает оставаться одним из ключевых игроков на мировом рынке производных финансовых инструментов. Актуальные статистические данные красноречиво свидетельствуют о лидирующей роли Лондона как глобального финансового центра.

• Рынок иностранных валют (FX): В апреле 2025 года Великобритания уверенно удерживала позицию крупнейшего мирового центра активности на рынке иностранных валют (FX). Ежедневный оборот на этом рынке составил впечатляющие $4,745 млрд, что обеспечило Великобритании долю в 37,8% от общемирового оборота. Это подчеркивает не только масштаб торговых операций, но и доминирование британского права и инфраструктуры в сфере валютных деривативов.
• Рынок внебиржевых процентных деривативов (OTC Interest Rate Derivatives, IRD): Аналогичная ситуация наблюдается и на рынке внебиржевых процентных деривативов. В апреле 2025 года Великобритания была крупнейшим центром, где среднедневной оборот достиг $4,320 млрд, а доля рынка составила 49,6% от общемирового оборота. Эти цифры показывают глубокую интеграцию британского рынка в глобальную систему процентных ставок.
• Общий объем внебиржевых деривативов: На конец июня 2024 года общий номинальный объем внебиржевых деривативов в мире достиг $729,8 трлн, увеличившись на 2,4% по сравнению с серединой 2023 года. При этом процентные деривативы составляли подавляющую часть этого объема – 79,3% или $578,8 трлн. Высокая доля Великобритании в этом сегменте подтверждает ее статус фундаментального узла глобальной финансовой системы.

Эти данные не просто констатируют масштаб, но и указывают на значимость британского регуляторного режима для стабильности мировых финансовых потоков.

Особенности регулирования в США и ЕС

Сравнивая британский подход с другими ведущими юрисдикциями, можно выделить как сходства, так и существенные различия:

• США: В США регулирование рынка деривативов осуществляется преимущественно Государственным комитетом по торговле товарными фьючерсами (Commodity Futures Trading Commission, CFTC). CFTC обладает широкими полномочиями по надзору за фьючерсами, опционами на фьючерсы и многими внебиржевыми деривативами. Защита инвесторов, особенно на розничном уровне, находится в ведении Службы регулирования отрасли финансовых услуг (Financial Industry Regulatory Authority, FINRA), а также Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) для деривативов, базирующихся на ценных бумагах. В отличие от Великобритании, где FCA и PRA делят регулирование, в США этот мандат разделен между несколькими агентствами, что иногда приводит к определенной фрагментации.
• Европейский Союз (ЕС): До Brexit регулирование Великобритании было тесно интегрировано с ЕС через MiFID II и EMIR. После выхода из ЕС, возникли расхождения, особенно в части регулирования товарных деривативов. Например, в ЕС продолжают действовать более широкие лимиты позиций на сельскохозяйственные деривативы, и ответственность за их установление остается за национальными компетентными органами, в то время как Великобритания передала эти функции торговым площадкам и сузила сферу применения лимитов. Эти расхождения создают «регуляторные барьеры» и требуют от транснациональных фирм соблюдения двух различных наборов правил.

Взаимное признание регулирования (например, Швейцария)

Несмотря на процесс дивергенции после Brexit, существуют примеры взаимного признания регулирования, что облегчает трансграничные операции. Так, Швейцарский орган по надзору за финансовым рынком (FINMA) временно признал эквивалентность положений UK EMIR соответствующему швейцарскому законодательству в отношении обязательств по клирингу, отчетности и снижению рисков. Это означает, что швейцарские фирмы, торгующие с британскими контрагентами, могут соблюдать швейцарские правила, которые FINMA считает достаточно строгими и аналогичными UK EMIR, без необходимости двойного соблюдения. Такое признание является жизненно важным для поддержания связей между финансовыми центрами и снижения регуляторного бремени.

Международные стандарты и роль ISDA Master Agreement

На глобальном уровне, несмотря на различия в национальных регуляторных режимах, существует сильное стремление к гармонизации через международные стандарты. Базельский комитет по банковскому надзору (БКБН) и Международная организация комиссий по ценным бумагам (МОКСЦБ) играют важную роль в разработке единых подходов к капитальным требованиям, управлению рисками и обмену маржой.

ISDA Master Agreement является ярким примером такой глобальной стандартизации на договорном уровне. Его универсальность подтверждается тем, что он широко используется по всему миру, независимо от юрисдикции сторон. Для сделок, регулируемых английским правом, если одна из сторон находится за пределами Великобритании, часто требуется назначение агента по вручению судебных документов (process agent) в Великобритании. Этот агент служит официальным представителем для получения юридических уведомлений и документов, что значительно облегчает судебные процедуры и обеспечивает правовую определенность в трансграничных спорах.

Таким образом, хотя Великобритания после Brexit идет по собственному регуляторному пути, она остается глубоко интегрированной в глобальную финансовую систему. Ее регуляторный режим продолжает влиять на международные стандарты, а сама страна активно участвует в процессе формирования будущего мирового рынка деривативов, балансируя между суверенитетом и необходимостью трансграничной совместимости.

Заключение

Правовое регулирование производных финансовых инструментов в Великобритании, пережившее фундаментальные трансформации в пост-Brexit эпоху, представляет собой динамичную и чрезвычайно комплексную систему, которая продолжает адаптироваться к изменяющимся экономическим и политическим реалиям. Проведенный анализ ясно демонстрирует, что Великобритания не просто сохраняет, но и активно развивает свою регуляторную рамку, стремясь укрепить свою позицию как глобального лидера на рынках деривативов.

Мы увидели, как от базового определения дериватива как двустороннего контракта, стоимость которого зависит от базового актива, система разворачивается в сложную иерархию законодательных актов – от основополагающего FSMA 2000 до детализированных подзаконных актов и «оншорированных» версий европейских регламентов, таких как UK EMIR и UK MiFIR. Ключевую роль в этой системе играют могущественные регуляторы – FCA, PRA и Банк Англии, каждый со своим мандатом, но объединенные общей целью обеспечения финансовой стабильности и защиты инвесторов.

Особое внимание было уделено новейшим изменениям, вступившим в силу в 2024–2025 годах. Детализация новых требований к отчетности по UK EMIR, включая переход на формат ISO 20022 XML и увеличение числа полей до 204, подчеркивает стремление к беспрецедентной прозрачности. Модификации в UK Derivatives Trading Obligation (DTO), в частности включение OIS на базе SONIA и предстоящее добавление OIS на базе US Dollar SOFR, демонстрируют адаптивность британского регулирования к мировым стандартам и переходу от LIBOR. Реформа регулирования товарных деривативов, кульминировавшая в публикации окончательных правил PS25/1 в феврале 2025 года, свидетельствует о проактивном подходе к управлению рыночными рисками.

Влияние Brexit остается центральной темой. Процесс «оншоринга» европейского законодательства, появление UK EMIR и UK MiFIR, а также возникающие расхождения с регулированием ЕС, особенно в области товарных деривативов, формируют новую «нормативную географию» для участников рынка. Эти изменения, вкупе с потенциальным воздействием на выбор права для ISDA Master Agreements и признание судебных решений, требуют от финансовых учреждений глубокого понимания и стратегической адаптации.

Сравнительный анализ показал, что Великобритания, несмотря на свой самостоятельный путь, остается критически важным узлом в глобальной сети деривативных рынков, демонстрируя лидирующие позиции в торговле иностранными валютами и внебиржевыми процентными деривативами. При этом британский подход, с его акцентом на прагматизм и адаптацию, продолжает формировать уникальный баланс между стремлением к регуляторному суверенитету и необходимостью поддержания трансграничной совместимости.

В заключение, можно констатировать, что правовое регулирование деривативов в Великобритании – это живой, развивающийся организм, чутко реагирующий на глобальные вызовы и внутренние потребности. Его значение для стабильности финансовых рынков, управления рисками и защиты инвесторов трудно переоценить. Перспективы дальнейшего развития законодательства будут, вероятно, связаны с углублением специфических британских подходов, поиском новых путей взаимодействия с ключевыми юрисдикциями и постоянным совершенствованием механизмов надзора в условиях непрекращающихся инноваций на рынке производных финансовых инструментов.

Список использованной литературы

1. Буренин А.Н. Рынки производных финансовых инструментов. М., 1996.
2. Деньги. Кредит. Банки / Под редакцией О.И.Лаврушина – 1999.
3. Джон К. Халл Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые инструменты = Options, Futures and Other Derivatives. 6-е изд. М.: Вильямс, 2007. С. 1056.
4. Захаров А., Кириченко Д., Челмодеева Е. Валютные и универсальные биржи XXI века как антикризисный механизм финансового рынка. М., 2002.
5. Михайлов Д.М. Мировой финансовый рынок: тенденции и инструменты. М., 2000.
6. Основы международных валютно-финансовых и кредитных отношений: учебник / Науч. Ред. В.В. Круглов. М., 1998.
7. Пензин К. Современное состояние и перспективы развития мирового рынка производных инструментов. Стандартные биржевые контракты // Рынок ценных бумаг. 2000. N 21. С. 18.
8. Derivatives Laws and Regulations Report 2025 England & Wales — ICLG.com.
9. Capital Markets: Derivatives 2024: Law & Practice – England and Wales.
10. The Financial Services and Markets Act 2000 (Commodity Derivatives and Emission Allowances) (Amendment) Order 2024.
11. UK Financial Services and Markets Act 2000 Amendment Regulations 2025.
12. PS25/2: Policy Statement on the derivatives trading obligation and post-trade risk reduction services — Financial Conduct Authority.
13. Derivatives: Definition, Types and Examples | HL — Hargreaves Lansdown.
14. Diverging paths: the UK and EU commodity derivatives rules reforms — Financier Worldwide.
15. Brexit and the ISDA Master Agreement — International Swaps and Derivatives Association.
16. Financial regulation of UK energy derivatives under the Financial Services and Markets Act 2000 | Practical Law.
17. Post-Brexit Checklist for UK and EU/EEA Users of Derivatives | Travers Smith.
18. A quick guide to the 2002 ISDA Master Agreement – and the potential need for a process agent in the UK | London Registrars.
19. Brexit: Recognition of UK Derivatives Regulation — Akin Gump.
20. Brexit and derivatives transactions – some practical perspectives — Hogan Lovells.
21. ISDA Master Agreement | Practical Law — Thomson Reuters.
22. CFM13100 — Understanding corporate finance: derivatives: documentation: the ISDA Master Agreement — HMRC internal manual — GOV.UK.
23. Derivatives: overview (UK) — Practical Law — Thomson Reuters.
24. Overview of derivative contracts — GOV.UK.
25. Reporting of derivatives under UK EMIR after the transition period — Financial Conduct Authority.
26. UK Derivatives and Commodities Markets | Financial Markets and Exchanges Law — Oxford Academic.
27. UK’s FCA Updates Derivatives Reporting Q&A | Cadwalader, Wickersham & Taft LLP.
28. CFM13020 — Understanding corporate finance: derivatives: what is a derivative? — HMRC internal manual — GOV.UK.
29. The Financial Services and Markets Act 2000 (Commodity Derivatives and Emission Allowances) Order 2023 — Legislation.gov.uk.
30. CFM13130 — Understanding corporate finance: derivatives: types of derivative: limits to the regulatory definitions — HMRC internal manual — GOV.UK.
31. Правовое регулирование деривативов по праву великобритании / Studgen.
32. Защита инвестора на финансовом рынке. Что важно знать о регулировании?
33. Multi-Asset: Why we use derivatives to manage risk | Russell Investments UK.
34. 1. The definition of derivatives The key purpose of a derivative is the management and especially the mitigation of risk. When — UK Parliament.
35. Derivatives: overview (UK) | Practical Law — Westlaw.
36. Finalised Guidance — Derivative risk management practices (DRMP) across the investment management industry — Financial Conduct Authority.
37. Нормативное правовое регулирование использования деривативных договоров в гражданском законодательстве Российской Федерации и некоторых зарубежных стран — КиберЛенинка.
38. UK FCA reminds derivatives market participants of impending end of reporting transitional period | A&O Shearman — JD Supra.
39. Derivatives advisory services — Capital markets | JLL UK.
40. UK’s derivatives trading obligation | FCA.
41. Derivatives use and risk management Derivatives use and risk management practices by UK nonfinancial companies — ResearchGate.
42. Derivatives: UK regulatory framework and reforms | Practical Law — Thomson Reuters.
43. FCA Consults On UK Commodity Derivatives Regulatory Framework Reform — Mondaq.